國家稅務(wù)總局

關(guān)于《內地和澳門(mén)特別行政區關(guān)于對所得避免雙重征稅和防止偷漏稅的安排》第四議定書(shū)生效執行的公告

國家稅務(wù)總局公告2020年第11號

       《內地和澳門(mén)特別行政區關(guān)于對所得避免雙重征稅和防止偷漏稅的安排》第四議定書(shū)（以下簡(jiǎn)稱(chēng)“第四議定書(shū)”）于2019年11月28日在澳門(mén)正式簽署。內地和澳門(mén)特別行政區已完成第四議定書(shū)生效所必需的各自?xún)炔糠沙绦?。按照第四議定書(shū)規定，本議定書(shū)于2020年5月14日生效，其中第六條的規定適用于2020年5月14日或以后支付的所得，其他條款的規定適用于2021年1月1日或以后開(kāi)始的納稅年度中取得的所得。

       第四議定書(shū)文本已在國家稅務(wù)總局網(wǎng)站發(fā)布。

       特此公告。

國家稅務(wù)總局

2020年5月25日

解讀

關(guān)于《國家稅務(wù)總局關(guān)于〈內地和澳門(mén)特別行政區關(guān)于對所得避免雙重征稅和防止偷漏稅的安排〉第四議定書(shū)生效執行的公告》的解讀

       《內地和澳門(mén)特別行政區關(guān)于對所得避免雙重征稅和防止偷漏稅的安排》第四議定書(shū)（以下簡(jiǎn)稱(chēng)“第四議定書(shū)”）于2019年11月28日在澳門(mén)正式簽署。第四議定書(shū)對《內地和澳門(mén)特別行政區關(guān)于對所得避免雙重征稅和防止偷漏稅的安排》及相關(guān)議定書(shū)（以下簡(jiǎn)稱(chēng)《安排》）作出修訂，其主要內容如下：

       一、納入稅基侵蝕和利潤轉移（BEPS）項目成果

       （一）關(guān)于序言

       第四議定書(shū)對《安排》的序言進(jìn)行了修改，修改后的序言說(shuō)明簽署《安排》的目的是發(fā)展雙方經(jīng)濟關(guān)系，加強雙方稅收事務(wù)合作，《安排》的作用包括消除雙重征稅和防止通過(guò)逃避稅行為造成不征稅或少征稅。

       （二）關(guān)于人的范圍

       第四議定書(shū)納入關(guān)于稅收透明體的規定。該規定明確，按照任何一方的稅法視為完全透明或部分透明的實(shí)體或安排，一方將該實(shí)體或安排取得或通過(guò)其取得的所得作為該一方居民取得的所得進(jìn)行稅務(wù)處理的部分，應視為該一方居民取得的所得，另一方應允許就該部分所得給予安排待遇。

       另外，第四議定書(shū)明確，《安排》不應影響一方對其居民的征稅（第四議定書(shū)列名的特定條款除外）。

       （三）關(guān)于居民

       第四議定書(shū)修改了雙重居民實(shí)體的加比規則，即當除個(gè)人以外的實(shí)體同時(shí)構成雙方居民時(shí)，應僅將其視為一方居民適用《安排》的規則。

       《安排》原條款規定，除個(gè)人以外，同時(shí)為雙方居民的人，應認為是其總機構或實(shí)際管理機構所在一方的居民；如果這個(gè)人在一方設有實(shí)際管理機構，在另一方設有總機構，雙方主管當局應相互協(xié)商確定其居民身份。

       第四議定書(shū)將該條款修改為，除個(gè)人以外，同時(shí)為雙方居民的人，需由雙方主管當局盡力通過(guò)相互協(xié)商確定其居民身份；如果雙方主管當局未能達成一致，則該人不得享受《安排》規定的任何稅收優(yōu)惠或減免，但雙方主管當局就其享受《安排》待遇的程度和方式達成一致意見(jiàn)的情況除外。

       （四）關(guān)于常設機構

       關(guān)于構成代理型常設機構，《安排》原條款規定，當一個(gè)人在一方代表另一方的企業(yè)進(jìn)行活動(dòng)，有權并經(jīng)常行使這種權力以該企業(yè)的名義簽訂合同，這個(gè)人為該企業(yè)進(jìn)行的任何活動(dòng)，應認為該企業(yè)在該一方設有常設機構。第四議定書(shū)將該條款修改為，當一人在一方代表企業(yè)進(jìn)行活動(dòng)時(shí)，經(jīng)常性地訂立合同，或經(jīng)常性地在合同訂立過(guò)程中發(fā)揮主要作用（而該企業(yè)不對相關(guān)按慣例訂立的合同做實(shí)質(zhì)性修改），且相關(guān)合同以該企業(yè)的名義訂立，或涉及該企業(yè)擁有或有權使用的財產(chǎn)的所有權轉讓或使用權授予，或涉及由該企業(yè)提供服務(wù)，該人為該企業(yè)進(jìn)行的任何活動(dòng)，應認為該企業(yè)在該一方設有常設機構。

       關(guān)于獨立代理人，《安排》原條款規定，一方企業(yè)僅通過(guò)按常規經(jīng)營(yíng)本身業(yè)務(wù)的經(jīng)紀人、一般傭金代理人或者任何其它獨立代理人在另一方進(jìn)行營(yíng)業(yè)，不應認為在該另一方設有常設機構。但如果這個(gè)代理人的活動(dòng)全部或幾乎全部代表該企業(yè)，不應認為是本款所指的獨立代理人。第四議定書(shū)將獨立代理人排除情形修改為，如果一人專(zhuān)門(mén)或者幾乎專(zhuān)門(mén)代表一個(gè)或多個(gè)與其緊密關(guān)聯(lián)的企業(yè)進(jìn)行活動(dòng)，則不應認為該人是這些企業(yè)中任何一個(gè)的獨立代理人，并同時(shí)解釋了緊密關(guān)聯(lián)企業(yè)的定義。

       （五）關(guān)于財產(chǎn)收益

       《安排》原條款規定，轉讓一個(gè)公司股份取得的收益，在轉讓公司股份前三年內，該公司財產(chǎn)至少50%的價(jià)值曾經(jīng)直接或間接由位于一方的不動(dòng)產(chǎn)組成，可以在該一方征稅。第四議定書(shū)將該條款修改為：一方居民轉讓股份或類(lèi)似于股份的權益（如在合伙或信托中的權益）取得的收益，如果在轉讓行為前三年內的任一時(shí)間，這些股份或類(lèi)似于股份的權益超過(guò)50%的價(jià)值直接或間接來(lái)自于位于另一方的不動(dòng)產(chǎn)，可以在該另一方征稅。

       （六）關(guān)于享受安排優(yōu)惠的資格判定

       第四議定書(shū)增列了“享受安排優(yōu)惠的資格判定”條款，即“主要目的測試”，如納稅人相關(guān)安排或交易的主要目的之一是獲得安排優(yōu)惠待遇，則不得享受安排優(yōu)惠待遇，其適用范圍由第三議定書(shū)規定的股息、利息、特許權使用費和財產(chǎn)收益條款擴展至所有條款。

       二、增列政府投資條款

       為進(jìn)一步促進(jìn)內地與澳門(mén)間資本流動(dòng)，減輕有關(guān)惠民合作項目的稅收負擔，第四議定書(shū)增加了“政府投資”條款，規定一方政府從其出資參與雙方合作設立在另一方主要用于民生項目的基金取得的所得，在另一方享受免稅待遇。該規定目前適用于廣東粵澳合作發(fā)展基金。未來(lái)，雙方政府合作設立類(lèi)似性質(zhì)的基金，經(jīng)雙方主管當局共同認可后，也可以適用該規定。

       內地和澳門(mén)特別行政區已完成第四議定書(shū)生效所必需的各自?xún)炔糠沙绦?。第四議定書(shū)于2020年5月14日生效，其中第六條的規定適用于2020年5月14日或以后支付的所得，其他條款的規定適用于2021年1月1日或以后開(kāi)始的納稅年度中取得的所得。